依我國101年7月1日修正發布之「『混淆誤認之虞』審查基準」(下稱修正前審查基準)對於類似商品/服務定義，係指二個不同的商品，在功能、材料、產製者或其他因素上具有共同或關聯之處；類似服務，則係滿足消費者的需求上以及服務提供者或其他因素上，具有共同或關聯之處，如果標上相同或近似的商標，依一般社會通念及市場交易情形，易使消費者誤認商品/服務為來自相同或雖不相同但有關聯之來源者而言。

關於類似商品/服務所參考之相關因素，除商品/服務本身之功能、材料、產製者、消費者需求、服務提供者或其他因素外，從前述定義中之「如果標上相同或近似商標」等文字，亦可推知，商標近似程度也是判斷商品/服務是否類似之考量因素之一。

一、 我國判斷類似商品/服務之相關原則

(一)類似商品

商品若具有相同功能或相輔功能，因為可以滿足消費者相同需求或共同完成滿足消費者需求，故均屬類似商品之情形；且商品功能越特定，或相輔關係越緊密，該等商品之類似程度越高。至於商品的功能，應以一般社會通念為主。例如拖鞋，依一般社會通念，其主要功能在保護足部，協助步行，自應以此功能進行比對，尚不得因偶有以拖鞋擊殺蟑螂者，即認為拖鞋與捕蟑器具有類似功能(修正前審查基準5.3.5.1、5.3.5.2、5.3.10)。

商品本身與其零組件或半成品之間，若後者的用途係配合前者的使用功能，前者欠缺後者即無法達成或嚴重減損其經濟上之使用目的，則被認定為類似商品之可能性較高。否則，二者原則上並不類似。商品來自相同產製業者等情形，被認定類似商品之可能性較高(修正前審查基準5.3.6、5.3.7)。

(二)類似服務

服務之目的在於滿足消費者特定之需求，因此，判斷服務是否類似應考量消費者需求、服務提供者或其他因素等相關因素，是否具有共同或關聯之處。若所能滿足消費者的需求越相近，服務的類似程度就越高；或經常由同一業者提供者，被認定為類似服務之可能性較高(修正前審查基準5.3.1、5.3.8、5.3.9)。

(三)商品與服務類似之認定原則

服務之目的若在提供特定商品之銷售、裝置或修繕等，則該服務與該特定商品間即存在有類似之關係(修正前審查基準5.3.11)。

(四)各項參考因素的權重

類似商品通常具有相同或相近之功能，或者具有相同或相近之材質。因此，原則上在判斷商品類似問題時，可先從商品功能考量，其次就材質而後再就產製者等其他相關素考量。但如果某些商品重在其材質，例如貴金屬，則得以材質之相近程度為優先考量(修正前審查基準5.3.4)。

二、 商品/服務之類似組群

本局編印有「商品及服務分類暨相互檢索參考資料」，該參考資料係依尼斯分類架構，將各類之商品/服務進一步細分組群，原則上同一組群內(包括小類組)的商品/服務性質相同，為必須相互檢索之商品/服務範圍，並以之作為類似商品/服務初步認定之基礎，惟檢索範圍僅係提供審查人員查詢資料之參考，而非以相互檢索商品/服務之範圍，作為類似商品/服務判斷的唯一依據，是以，商標申請人或當事人若有爭執，仍應就該商品或服務另予細分比對，就各該組群及類組詳究商品/服務各項相關因素，以一般社會通念及市場交易情形判斷是否屬類似商品或服務，不受前述參考資料之拘束。

三、 我國與日本對於類似商品/服務判斷異同之比較分析

(一) 臺日判斷類似商品/服務之各項參考因素對照表

(二)相同之處

1.將「商標」因素納入判斷基準

關於商品/服務是否類似之判斷，我國與日本均將「商標」因素納入判斷基準，即假設將相同或近似商標標示在被比較的商品/服務狀態下，判斷是否有可能引起誤認商品/服務來源，若有，即構成類似，反之，則不類似。此種判斷基準，將使得商品/服務之類似關係因商標的近似程度、著名程度而產生浮動，可能造成原本不被認為類似的商品/服務，因考量同時使用相同或高度近似商標或著名商標時，而有可能被認定為類似商品/服務。

2.採用商品/服務「類似組群」作法

我國與日本均在尼斯分類架構下，建立商品/服務的類似組群及組群碼，提供申請人及審查人員作為初步判斷商品/服務是否類似之參考，除可提高商標審查效率外，並可避免審查標準或處分不一致的情形，若遇有爭議或不同意見時，仍得審酌市場實際交易情況，依具體個案判斷。

3.以簡要或條列方式臚列各項參考因素

我國與日本均以簡要說明或條列方式，臚列各項參考因素，每項因素的重要性，通常須依個案上所指定使用商品/服務之情況而定。我國對於適用的優先順序上，則建議先從商品功能考量，其次就材質而後再就產製者等相關素考量之。

4.部分參考因素相當

從我國與日本所列各項因素之表面字義觀察，上開因素之間，應有相同之處。要特別說明的是，我國「功能」之因素，在用語上，雖然與日本的「用途」或「目的」等文字不同，惟依我國修正前審查基準「5.3 商品或服務是否類似暨其類似之程度」中之相關說明，例如：「原子筆、鉛筆及鋼筆，主要功能均在書寫，可滿足消費者相同之書寫需求。」、「若後者的用途係配合前者的使用功能，前者欠缺後者即無法達成或嚴重減損其經濟上之使用目的」、「拖鞋，依一般社會通念，其主要功能在保護足部，協助步行，自應以此功能進行比對」等，可知我國所稱的「功能」，其範圍在解釋上包括商品的「用途」或「使用目的」等，因而與日本所列商品/服務的用途、提供方式或目的等因素內涵相當。

(三)差異之處

1.商品/服務之行銷管道或場所

關於商品/服務行銷管道或場所之參考因素，我國與日本的考量層次不同。日本係列在類似商品/服務判斷參考因素清單中；我國修正前審查基準則是放在「5.8 其他混淆誤認之因素」中，並例示說明：「商品之行銷管道或服務提供場所相同，相關消費者同時接觸之機會較大，引起混淆誤認之可能性較高。反之，如透過直銷、電子購物、郵購等行銷管道者，則其與一般行銷管道行銷者，是否會發生混淆誤認則尚有斟酌之餘地。」等語，顯示我國雖不認為「行銷管道或場所」是類似商品/服務的重要考量因素。但於考量混淆誤認之虞時，則就個案存在此因素列為其他參考因素加以綜合判斷。

觀諸實務操作情形，商品/服務之行銷管道或場所，或有作為類似商品/服務判斷因素者，例如智慧財產法院109年行商訴字第119號判決等，或同時作為類似商品/服務及混淆誤認之判斷因素者，例如智慧財產法院 109 年行商訴字第86號判決等，在思考定位上有不一致的現象。且查昔日「類似商品及類似服務審查基準」(該基準已於93年7月1日起失效)，亦曾將「行銷管道或場所」列為類似商品/服務判斷因素之一。因此，可參考日本規定，將該因素將納入類似商品/服務判斷因素中，以資明確。

2.關於類似服務之判斷因素

我國主要以「消費者需求」及「服務提供者」等兩大方面為考量因素。但日本考量的面向較多，除服務之提供方式、目的、場所、物品、消費者範圍、提供者等因素外，最大差異之處，在於日本對於「提供服務有關的物品是否一致」、「商業(種類)是否一致」、「規範該項服務之業務及事業經營者的目的事業主管法規是否相同」等情形納為判斷因素之一。該等因素在日本審查基準中，並未有進一步之適用情況說明，惟依其表面文義推測，或許因為商標所指定使用的每一項服務內容，涉及每一種商業或產業的經營活動，而政府對於各行各業皆有相關法律規範，對產業發展及業者(特別是服務業者)如何執行業務內容具有重要影響性，例如第36類的金融服務，可聯想包含有銀行法、合作社法、農會法、證據交易法等規範，若將該等因素納入考量，應有助於類似商品/服務之分析，足資參考。

四、結語

商品/服務是否類似，涉及一個不確定性法律概念的判斷，市場上之商品/服務種類眾多，且是否類似之認定與社會交易實情息息相關，我國與日本均採商品/服務「類似組群」作法外，並將「商標」因素納入判斷基準，惟關於商品/服務之行銷管道或場所，我國修正前審查基準，並未放在「商品或服務是否類似暨其類似之程度」因素項下考量，而是列為判斷混淆誤認8大因素之一，已如前述。借鏡日本規定，實可將之納為商品/服務類似判斷因素之一。復鑑於現今社會上，大型賣場、超級市場、百貨商店等店家林立，此等行銷管道或場所，本即提供各式各樣商品的銷售，且消費大眾皆知其所銷售的商品係來自許多業者，在認定商品是否類似時，對於本項因素的考量，應給予較小權重，始能與一般社會通念及市場交易情形相符。

110年10月27日修正發布之「混淆誤認之虞審查基準」，參考日本審查基準及國內實務審查需要，已將商品/服務之「行銷管道或場所」，納入類似商品/服務判斷因素中，並就各項判斷因素之內涵，包括商品/服務之性質、內容或目的、功能、用途、材料、產製者、行銷管道或場所、消費族群等，作詳細說明，期使商品/服務類似與否的認定更客觀，並使我國商標法制及審查標準更臻完善。

• 發布日期 : 110-12-05
• 更新日期 : 110-12-02
• 發布單位 : 經濟部智慧財產局
• 瀏覽人次 : 1077